实践中，制定公司章程是设立公司过程中必不可少的一个组成部分,而在公司法理论研究中，公司章程性质的研究是一个基础性课题。对于公司章程到底是具有契约的性质还是具有自治法规的性质，或是两种性质兼而有之，学术界一直争论不休。对公司章程性质的认识涉及到对公司法性质与理念的认识、公司章程的生效、公司的治理结构、股东权益的保护、公司章程的解释等诸多方面。系统、全面、深入地研讨公司章程的性质，具有重要的理论意义和实践价值。

　　公司章程，是规定公司的宗旨(经营范围)、资本、组织结构、行为、名称等对内对外事务的最重要的法律文件。

　　一、确定公司章程性质的基本考量因素

　　（一）公司章程的性质的确定应该符合公司这一特殊社会组织的本质。总体而言，目前，无论大陆法系还是英美法系国家，对公司的界定一般都立足于从静态上来认识和理解，侧重于强调公司是一种组织体，一种社团法人。从法律的层面上分析，公司成立后，公司在法律上是一个独立自主的法人实体，公司不属于任何个人、团体，公司只属于公司自己。因此，从公司的“孕育”历程来看，它是发起人在意思自治基础上合意的“结晶体”。但是，公司一旦依法成立，则犹如胎儿呱呱坠地，它立即成为独立于“母体”（发起人）之外的“婴儿”（公司法人），作为一个自治体，拥有独立的法律地位。总之，从公司这一特殊社会组织体的本质看，它是合意基础上的自治体。公司章程是公司的重要规范性文件，其性质不可能不受到公司本质的影响。

　　（二）公司章程性质的确定应联系公司章程的生成机制。作为一个社团法人，公司属于人合和资合的混合体。对外是以《公司法》等法律规则为行为准则，对内则以公司章程规定的范围来行使自己的权利。《公司法》对公司行为的普遍问题作出了规定，但就具体的情况，法律不可能面面俱到。而公司章程则是公司依《公司法》的强制规定订立的一个可以反映公司自身需要、自身特点的法律文件。公司章程是由发起人制定的体现全体发起人乃至全体股东共同意思的书面文件。世界各国关于公司章程记载事项的内容尽管在立法例上有不同分类，但总的来说，都由两大部分组成，即法定事项和自由事项，其中自由是相对而言的自由，是在法定事项前提下、与之不相抵触的自由。因此，从公司章程的生成机制看，其中既闪烁着发起人合意基础上的智慧，也包含着法律的强制，更有立法者的大胆授权。

　　（三）确定公司章程的性质应考虑公司章程的效力

　　公司章程的法律效力是指章程对什么人、在什么地方和什么时间产生什么作用。公司章程的效力包括对内效力和对外效力两个方面。

　　1．公司章程的对内效力

　　公司章程的对内效力指公司章程对公司和其内部成员所具有的约束力。我国《公司法》第十一条规定：“公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。”因此，公司章程的对内效力包括如下方面：

　　（1）公司章程对公司的效力

　　公司章程对公司的约束力表现为章程对公司内部组织和活动的约束力。首先，公司依章程对股东负有义务，这些义务同时表现为股东的权利。股东在其权益受到侵犯时可以对公司起诉以取得其应有的权利；其次，“公司依章程对社会（交易第三人）负有义务。公司章程视为公司对社会的承诺，公司有义务按照章程规定履行其所承诺的义务，如依照章程设置组织机构，使用章程所确定的公司名称，按照公司章程规定的方式行事等”。此外，章程对公司的约束力还表现为对公司权利能力和行为能力的影响。

　　（2）公司章程对股东的效力

　　公司章程对股东的效力表现为公司章程对股东之间权利义务的安排，以及股东与公司，股东与公司管理人员间的权利义务。首先，股东享有公司章程规定的权利。股东之间合意制定的个性化章程条款也同样赋予股东以某种权利，这些记载在章程中的权利同样是股东权利体系中的一部分。股东在其权利受到损害的情况下，可以依照章程获得救济。其次，股东必须履行章程规定的义务。正如公司章程对股东权利的记载是股东行使权利的依据，也是股东必须遵循的内容。

　　(3)公司章程对董事、监事、高级管理人员的效力

　　公司章程有关公司的机构及其产生办法、职权、议事规则的规定，是董事、经理和高级管理人员行使职权的重要依据。例如《公司法》第50条第8项规定了有限责任公司经理可以行使公司章程赋予其的职权；第114条规定：第50条同样适用于股份有限公司经理的职权范围。再如《公司法》16条规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保的决议可以由公司章程赋予董事会做出。公司章程通过对管理人员职权的明确规定，限制管理人员超越职权范围的行为；同时，公司可能通过公司章程中直接的民事责任赔偿条款来约束管理人员的行为。

　　2．公司章程的对外效力

　　公司章程对外法律效力问题主要是指公司章程是否对公司以外的第三人产生法律效力以及法律效力的强度。公司章程的对外法律效力及于公司之外的投资者、债权人和社会公众，公司章程的对外效力主要表现为以下两方面。

　　（1）公示效力

　　公司章程经过登记，向社会公示了其事关交易安全的内容。一是资金能力。这是交易成功与安全的物质保证，决定双方的履约能力。二是经营范围。章程对交易能力和资格作出了明确限定，投资者在选择合作伙伴时必须首先考虑，尤其是对专营、特许经营的产品交易应更加慎重。三是向外公开申明公司宗旨和责任形式等内容。这为投资者、债权人与该公司进行经济交往提供了更多的资信依据，便于相对人了解公司的组织和财产状况，进而促使公司和第三人的经济交往。

　　（2）对抗效力

　　如果说公示力是法律对信赖公告或登记内容的善意第三人的保护，是从保护善意第三人的角度来讨论章程登记的效力，那么对抗力则是公司以其已登记的事项来对抗第三人，是从维护公司利益的角度论及章程登记效力的。但由于公司章程自治规则性质，虽经过登记，其对抗力还是要受到限制的。笔者认为，在第三人能够证明自己有正当理由不知情的情况下，公司章程的对抗效力不及于第三人；在第三人交易时知道对方公司有违背章程的情况，而继续交易的，视为主观恶意，公司章程的对抗效力及于第三人。此时，如何区别善意和恶意使成为关键。通常情况下，区别善意与恶意的标准在于对方是否尽了适当的注意义务。注意义务的高低，一方面要考虑到上文所说的章程的自治规则性。如司法实践中，公司越权与第三人进行交易，一般情况下公司不能依据章程没有授权而对抗第三人，除非第三人在交易时明知公司无此交易权，这里，对第三人的注意义务要求就很低。另一方面，要考虑公司的组织形式。一般来说，有限责任公司经营规模较股份有限公司小，所以涉及的业务标的额较小，交易流转较快，数量也较多。而股份有限公司业务往来的标的额往往较大，且公司各项信息透明度较高，交易相对人出于自身的利益安全，理应对公司情况有更多了解。

　　公司章程的对内效力以内部化视角解释了公司章程的制定主体和效力来源，此采契约论在公司内部形态和运行机制上有较强的解释力。而对于公司章程的对外效力以外部化视角强调了公司章程的整体效力和权威地位，使公司章程的对外效力的规定更能体现自治法特性。

　　二、对公司章程性质的再界定：新折衷说

　　综上分析，笔者认为，公司章程同时具有自治性和契约性的双重属性。同时，笔者进一步认为，在面对不同法律关系的契约性与自治性有着不同的适用力和解释力。为行文方便，笔者权且称之为“新折衷说”，即在以公司章程调整和规范股东与股东之间、股东与公司之间的法律关系时，契约性的适用力和解释力更显突出；在以公司章程调整公司治理机制、公司内部管理制度问题时，自治性更有适用力和解释力。析言之：

　　（一）公司章程是股东与公司、股东与股东之间的契约

四川省人民政府


四川省电源开发权管理暂行办法


（2004年6月30日四川省人民政府第38次常务会议审议通过 2004年8月18日四川省人民政府令第182号公布 自2004年10月1日起施行）



第一章 总则

第一条 为了加强和规范电源项目建设管理，优化配置、合理开发利用和适度保护电源资源，促进电力事业发展，根据《中华人民共和国电力法》、《中华人民共和国水法》和《中华人民共和国行政许可法》等有关法律、法规的规定，结合四川省实际，制定本办法。

第二条 在四川省行政区域内对电源开发权的管理，适用本办法。

在省际界河上开发水电资源的，参照本办法执行。

第三条 电源开发权是国家赋予从事电源资源勘察设计和开发利用的法人或者其他组织的特许权利。

电源开发权包括勘察设计权及开发建设权。勘察设计权是指依法取得的对特定电源项目开展勘察设计的权利，包括完成一定投入后经审定的前期工作成果和有价值的信息资料；开发建设权是指依法取得并按照审定的工程技术方案在规定的时间内对特定电源项目进行开发建设和获取电能的权利。

第四条 电源资源是指已经查明的、在现有的技术经济条件下能够开发利用于发电的电源工程项目。其中水电电源资源是指经审定的河流水电规划确定的水电电源项目；火电电源资源是指所在的站（厂）址具备兴建火力发电站（厂）条件并已纳入电力发展规划的火电电源项目。

电源资源属于国家所有，国家对电源资源的所有权，不因电源资源所依附的土地的所有权或者使用权的不同而改变。

第五条 省人民政府对电源资源进行统一管理。市（州）、县（市、区）人民政府及其有关部门不得擅自越权处置电源资源。

省人民政府授权省发展改革部门负责全省电源开发权的归口管理和监督工作。

市（州）、县（市、区）发展改革部门按照省政府规定的投资项目核准权限对电源开发权实施监督管理。

第二章 电源开发权的行政许可

第六条 电源资源的开发利用属于有限自然资源开发利用，直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护等，我省对其实行行政许可管理。

第七条 电源资源的开发利用，应当符合电力发展规划。开发利用水电资源，应当符合河流（河段）水电规划；有综合利用要求的，还应符合综合利用规划。河流（河段）水电规划和综合利用规划，应当符合流域、区域规划。

第八条 电源开发权实行有偿取得的制度。

电源开发权有偿取得的费用，包括电源开发权使用费以及由政府出资进行勘察设计形成的勘察设计权价款。

电源开发权有偿取得的收入属国家所有，纳入财政专户管理。具体收取标准、使用管理办法和实施步骤由省发展改革部门会同省财政厅、省物价局制定，在征求相关部门意见后报省政府批准后实行。

电源开发权有偿取得的费用，经依法批准可以减缴、缓缴、免缴；国家各级财政预算内资金（含国债资金）或者专项资金支持的电源项目，包括扶贫项目、“送电到乡”电源项目、缺电县电源项目、“以电代柴”项目等，免缴电源开发权使用费和勘察设计权价款。

第九条 电源开发权按照电源项目建设规模以及投资管理程序实行分级管理：

（一）非主要河流上开发水电项目，装机容量小于2.5万千瓦且符合河流（河段）水电规划、无综合利用要求且不需要省协调外部条件的，由市（州）、县（市、区）发展改革部门办理电源开发权行政许可事项，报省发展改革部门备案；

（二）主要河流上开发水电项目或非主要河流上开发水电项目装机容量大于2.5万千瓦（含2.5万千瓦）的，由省发展改革部门办理电源开发权行政许可事项；

（三）开发火电项目的，统一由省发展改革部门办理电源开发权行政许可事项。

第十条 向省发展改革部门申请电源开发权行政许可的，应由电源项目所在地市（州）发展改革部门初审后转报申请资料。有特殊要求的电源项目，可直接向省发展改革部门申请，由省发展改革部门征求项目所在地市（州）、县（市、区）人民政府意见后办理电源开发权行政许可事项。

第十一条 申请电源勘察设计权的，应当具备下列条件并向发展改革部门提供相关资料：

（一）具有独立法人资格或者项目法人资格；

（二）申请文件和申请的项目范围图；

（三）项目所在河流（河段）水电规划报告及审查意见。尚无开展河流（河段）水电规划报告的，须先开展河流（河段）水电规划报告并由有权机构审查。如有必要对已审定水电规划报告进行调整的，应先对规划进行调整。申请火电项目勘察设计权的，提交拟选站（厂）址选点报告及批复意见；

（四）拟委托勘察设计单位的资质等级；

（五）拟勘察设计工作计划和进度安排；

（六）勘察设计资金来源证明或者说明。

第十二条 勘察设计权申请人必须是电源项目勘察设计出资人。

国家为增加电源项目储备出资勘察设计的，根据需要可以委托勘察设计单位代行勘察设计出资人的权利和义务，并可以暂不缴纳勘察设计权使用费。

第十三条 依法取得勘察设计权的申请人为勘察设计权人。勘察设计权人具有相应的权利和义务。

勘察设计权人具有以下权利：

（一）对批准的电源项目开展勘察设计工作；

（二）对开展勘察设计的电源项目，在同等条件下优先取得开发建设权；

（三）经批准可以依法转让勘察设计权。

勘察设计权人应履行以下义务：

（一）在规定的期限内通过招标、比选方式委托有资质的勘察设计单位对电源项目开展勘察设计等前期工作，并向许可机关报告勘察设计进度等工作情况；

（二）按照投资管理程序在规定的期限内完成可行性研究报告和初步设计编制，并提交有关部门审查；

（三）及时足额支付勘察设计费用；

（四）在不能按照电力规划和电源建设时序要求及时履行电源项目开发义务时转让勘察设计成果，但不得倒卖牟利。

第十四条 开发建设权申请人申请办理开发建设权，应首先取得勘察设计权。

第十五条 申请电源开发建设权的，应当具备下列条件并向发展改革部门提供相关资料：

（一）具有独立法人资格或者项目法人资格；

（二）申请文件和工程范围图；

（三）依法取得勘察设计权；

（四）按照投资管理程序规定的项目可行性研究报告阶段技术方案及其审查意见；

（五）工程建设资金筹措计划。

第十六条 依法取得开发建设权的申请人为开发建设权人。开发建设权人拥有相应的权利和义务。

开发建设权人拥有以下权利：

（一）在规定期限内按照项目可行性研究报告对经核准的电源项目进行开发建设；

（二）经批准依法转让开发建设权。

开发建设权人应履行以下义务：

（一）在规定的期限内开工建设电源项目，并在合理工期内投产发电；因不可抗力造成不能在规定期限内开工建设和在合理工期内投产发电，应报许可机关批准；

（二）按照审定的技术方案施工建设，并遵守国家有关招标投标、劳动安全、水土保持、环境保护等有关法律法规；

（三）依法缴纳各种税费。

第十七条 申请人申请行政许可，应当如实向许可机关提交有关材料和如实反映情况，并对其申请材料实质内容的真实性负责。

第十八条 许可机关应当自受理行政许可申请之日起20日内作出行政许可决定。20日内不能作出决定的，经本行政机关负责人批准，可以延长10日，并应当将延长期限的理由告知申请人。

第十九条 有下列情形之一，许可机关对电源项目勘察设计权或者开发建设权申请书面决定不予许可，并说明理由，同时告知申请人享有依法申请行政复议或者提起行政诉讼的权利：

（一）不符合国家产业政策的；

（二）水电项目所在河流未经水电规划并审定或者不符合河流（河段）水电规划的或者火电项目未纳入电力发展规划的；

（三）按照目前技术经济水平尚未具备开展勘察设计工作或者开发建设条件的项目；

（四）按照国民经济和社会发展计划以及电力发展规划，目前尚无必要开展勘察设计工作或者开发建设的项目；

（五）受地形地质条件、环境保护、水库淹没等客观条件制约的项目；

（六）申请人明显不具备满足其申请项目所需的经济实力、技术和管理水平的。

第二十条 准予行政许可的，申请人应当自收到通知之日起20日内，依照本办法规定缴纳勘察设计权使用费或者开发建设权使用费，领取电源勘察设计权许可证或者开发建设权许可证书，成为电源勘察设计权人或者开发建设权人。

电源勘察设计权许可证、开发建设权许可证的内容和格式，由省发展改革部门统一制定。

第二十一条 对同一电源项目的电源勘察设计权或者开发建设权同时有两个以上申请人时，许可机关应遵循公开、公平、公正和诚实信用的原则，通过招标、拍卖等方式确定电源勘察设计权人或者开发建设权人，作出许可决定；国家指定电源项目法人或者另有规定的除外。

招标、拍卖等的具体办法由省发展改革部门会同有关部门制定，报省政府批准后实施。

同一电源项目不得确定给两个以上电源开发权人。

第二十二条 发展改革部门在作出电源开发权行政许可决定时，应依据相关法律、法规，提高办事效率，提供优质服务，严格依法行政，并告知申请人按照投资管理的有关规定到水行政、国土资源、林业、环保、交通等有关部门办理审批手续。具体程序按照国家和我省投资管理程序执行。

第二十三条 电源开发权自许可证规定的期限届满后失效，省发展改革部门应在指定媒介上予以公告。

第二十四条 电源开发权许可内容发生变化的，电源开发权人应当向许可机关提出申请；符合法定条件、标准的，许可机关应当依法办理变更手续。

第三章 闲置项目电源开发权的处置

第二十五条 本办法所称闲置项目，是指电源开发权人依法取得勘察设计权或者开发建设权后，未经原许可机关依法批准，超过规定的期限未开展或完成勘察设计工作或者未动工开发建设或建设进度明显落后于合理工期的项目。

具有下列情形之一的，可以认定为闲置项目：

（一）自取得勘察设计权之日起3个月内未委托符合资质规定的勘察设计单位开展勘察设计并进场工作，或者超过规定期限2个月未提交相应阶段的勘察设计报告的；

（二）自取得开发权之日起3个月内未按投资管理规定上报核准的，或者核准后6个月内未正式开工建设的；

（三）已正式动工建设但工程量完成率不足计划的50％或未经批准中止建设连续满12个月，不能按照合理工期投产发电的。

第二十六条 许可机关认定的闲置项目，应当通知勘察设计权人和开发建设权人，共同拟订该电源项目勘察设计权和开发建设权的处置方案。

处置方案可以选择下列方式：

（一）延长完成勘察设计的期限，但最长不得超过12个月，最多只能延长一次；

（二）延长电源项目开工或者投产期限，但大型水电项目最长不得超过24个月，中型水电项目和火电项目不得超过12个月，最多只能延长1次；

（三）许可机关采取协议转让、招标、拍卖等方式确定新的电源开发权人，对原电源项目继续进行勘察设计或开发建设，并对原电源开发权人适当给予补偿。

第二十七条 通过采取第二十六条规定的处置方式，闲置项目超过延长期限6个月仍未能完成勘察设计工作或者超过延长期限12个月仍不能开工或投产的，或者不能确定新的电源开发权人的，许可机关可以无偿收回电源开发权，因不可抗力造成并经许可机关确认的闲置项目除外。

第二十八条 依照本办法第二十七条规定收回电源开发权的，由许可机关予以公告，下达收回电源开发权决定书，注销电源开发权登记。

第二十九条 电源开发权人在闲置项目的电源开发权未完成处置之前，不得申请新项目的电源开发权。

第四章 监督检查

第三十条 县级以上发展改革部门应建立电源开发权监督检查制度，及时掌握、了解电源项目勘察设计等前期工作或者工程建设进展情况；电源开发权人应当如实报告并提供有关资料，不得虚报、瞒报，不得拒绝检查。

对电源开发权人要求保密的申请材料、勘察设计工作成果资料和财务报表，符合保密规定的，应当予以保密。

第三十一条 任何单位和个人发现电源勘察设计和开发建设过程中，电源开发权人未依法履行义务或者存在违法行为，有权向许可机关和相关部门举报，许可机关和相关部门应当及时核实处理，责令电源开发权人限期改正；电源开发权人在规定期限内不改正的，许可机关和相关部门应当依照有关法律、行政法规的规定予以处理。

第三十二条 省发展改革部门应按照政务公开、增强行政行为透明度的原则，在符合保密规定和本办法要求的前提下，制定电源开发权许可和监督检查情况的信息披露制度，供公众查阅。

第五章 法律责任

第三十三条 未按本办法取得电源勘察设计权或者开发建设权，擅自从事电源项目勘察设计或者开发的，许可机关有权责令停止勘察设计或者开发活动。

第三十四条 电源开发权申请人隐瞒有关情况或者提供虚假材料申请电源开发权的，许可机关不予受理或者不予批准，并给予警告。已骗取电源开发权的，许可机关有权撤销许可，并依法追究经济、刑事责任。

第三十五条 许可机关工作人员徇私舞弊、滥用职权、玩忽职守，构成犯罪的，依法追究刑事责任；尚不构成犯罪的，依法给予行政处分。

第六章 附则

第三十六条 本办法施行前，电源项目中已经省发展改革部门同意开展电源勘察设计等前期工作或者按照投资管理程序已获核准但尚未开工建设或未竣工的，由省发展改革部门统一组织办理电源勘察设计权或者开发建设权许可工作。

第三十七条 本办法自2004年10月1日起施行。