石狮市彬伊奴休闲服饰有限公司与傅某等侵害商业秘密纠纷上诉案

唐青林


一、案件来源
泉州市中级人民法院（2006）泉民初字第432号、福建省高级人民法院（2007）闽民终字第373号判决书。

二、案件要旨
第三人导致商业秘密公开的方式为：（一）侵权公开；（二）通过独立开发、反向工程等合法手段获得后公开。无论该第三人是善意第三人还是恶意第三人，一旦商业秘密被公开，即因该信息不再具备不为公众所知悉性，不能再成为法律意义上的商业秘密而受到保护。

三、基本案情
原告彬伊奴公司系生产服装的外商独资企业，其“彬伊奴”商标分别于2004年和2005年被认定为“福建省著名商标”和“中国驰名商标”。2005年起，彬伊奴公司为占领市场改变了经营方式，以每季召开产品订货会的形式与经销商签订购货合同。2005年5月10日至12日，彬伊奴公司召开由各经销商参加的05年秋季产品全国订货会，由经销商选择秋季服装产品款式，并签订购销合同。同月下旬，由彬伊奴公司根据订单组织生产。被告傅某系彬伊奴公司的服装设计人员。被告嘉发达公司也是一家从事纺织服装制造的公司。
2005年8月5日，彬伊奴公司的法定代表人王某到石狮市公安局经济犯罪侦查大队报案，称其公司设计部傅某擅自将公司设计开发的已投放市场或准备在该年投放的9种服装款式的设计方案泄露给了被告嘉发达公司的颜某，嘉发达公司根据傅某提供的设计方案生产出相对应款号的9种服装，并先于彬伊奴公司投放入市场，造成其重大经济损失。石狮市公安局经济犯罪侦查大队当日受理该案并开展初查，查明：1、颜某系被告嘉发达公司法定代表人吴某之配偶；2、傅某在接受询问时承认在2005年6、7月间，曾将利用公司资料并为公司设计的8种服装款式交给被告嘉发达公司的颜某，其中部分款式经其修改过，并收取了颜某给的财物；3、在被告嘉发达公司的样品室发现款号为1201、3610等的9种服装，但颜某声称上述服装款式为其本人设计，其从未自傅某处购买服装设计方案。
后彬伊奴公司以傅某、嘉发达公司侵犯其商业秘密为由向泉州市中级人民法院提起诉讼。案件审理期间，原告彬伊奴公司向法院提供标明生产商为嘉发达公司的“璐娜”服装，称系在市场上购买所得，但嘉发达公司否认上述服装为其公司生产。另查，原告提供的证据中有一份被告傅某2005年8月5日晚给原告彬伊奴公司法定代表人的悔过材料，其中称2005年7月初，一姓颜妇女拿三件由其设计的彬伊奴公司的茄克请求帮助加压花和配色，其同意并收取其送给的人民币2000元。

四、法院审理
泉州市中级人民法院认为，商业秘密的构成要件有三，即秘密性（不为公众所知悉）、价值性（实用性）以及经权利人采取了保密措施。本案中，原告彬伊奴公司主张其服装款式为商业秘密。毋庸置疑，该服装款式一旦投入生产，即能为其带来经济利益，具有价值性、实用性。故本案关键问题在于认定该信息是否不为公众所知悉并经权利人采取了保密措施。从原告提供的证据看，原告与服装设计人员傅某签有保密协议，与经销商的合同书上方也有“机密”字样，可以认定是采取了保密措施，但是，本案所涉的服装款式均已制作成样衣，且在原告公司2005年5月召开的秋季产品订货会上已向其经销商公开，供经销商订货。该信息已通过会议的方式公开，虽然原告与经销商的合同书上方有“机密”字样，但其经销商实际上已经从该公开的渠道知悉有关服装的款式情况。而可以从公开渠道获得的信息，已不符合商业秘密不为公众所知悉的构成要件，因此，原告彬伊奴公司主张涉案的服装款式为其商业秘密，法院不能予以支持。
同时，即使涉案的服装款式构成原告的商业秘密，虽然傅某承认其将为公司设计的服装款式泄露给被告嘉发达公司，但原告所提供的证据不能形成一个完整的证据链，不能证实嘉发达公司使用了上述款式生产服装并进行销售。因此，对于原告的请求，依法不能予以支持。据此，法院最后判决驳回了原告彬伊奴公司的诉讼请求，案件受理费亦由原告彬伊奴公司负担。
一审判决后，彬伊奴公司不服，向福建省高院提起上诉。理由为：产品订货会仅是针对上诉人的各地经销商召开的，并非向公众公开，非特定人员无法接触、掌握上诉人展示的服装款式，且经销商也无法掌握展示服装的款式构造。同时，上诉人还通过多种措施，如在与经销商签订的合同“抬头”表明“机密”字样等措施告知经销商其负有保密义务，与员工签订保密协议等对包括服装款式在内的商业秘密进行保护。故一审法院认定上诉人涉案的服装款式不是商业秘密是错误的；上诉人通过一系列证据证明被上诉人嘉发达公司使用了上诉人的商业秘密，并构成侵权，而一审法院对此未予认定。故综上，请求撤销一审判决，改判被上诉人赔偿上诉人因商业秘密被侵犯导致的经济损失30万元，案件受理费也由被上诉人承担。
被上诉人傅某、嘉发达公司均认为一审判决事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。
福建省高院审理后认为，上诉人在一审诉讼中既未提供其讼争服装款号所对应的服装样衣，也未能提交经合法程序或合法来源取得的被控侵权服装款号或式样所对应的服装产品。因此，法院对于上诉人讼争服装款号所对应的实际服装产品为何款式，被上诉人有无生产、销售与上诉人讼争的服装款号相同的服装等基本事实均无法认定。另外，上诉人通过订货会的形式已向全国的区域代理商公开了其讼争服装的样衣，上述服装设计不再具备不为公众所知悉性，不再具备构成上诉人商业秘密的条件。因此，上诉人主张其讼争服装款式为其商业秘密并为被上诉人侵害，缺乏事实依据，法院不予支持。
综上所述，福建省高院作出了驳回上诉，维持原判的二审判决。

五、律师点评
本案中，我们不讨论案件的事实究竟为何，仅借此案来探讨商业秘密侵权行为中第三人导致商业秘密公开的方式，以及由此所产生的法律后果。我们暂先假设本案中确实存在嘉发达公司的侵权行为，其通过傅某获取了彬伊奴公司的服装设计方案，之后生产、销售了由该服装设计方案生产出来的服装。
之前我们已经谈到过，在商业秘密法律关系中，第一人是商业秘密的权利人，它是商业秘密的合法所有权人，第二人、第三人则都是参照第一人提出的。其中，第二人是指以不正当手段获取、披露、使用或允许他人使用商业秘密的侵权者，以及虽然合法获得但是违反保密约定擅自披露、使用或允许他人使用商业秘密的违约者。而第三人则是指从第二人处获取或获取后使用、披露他人商业秘密的人。由此可知，在本案中，彬伊奴公司应为商业秘密的合法所有人，即第一人；傅某以不正当手段允许他人使用属于彬伊奴公司的商业秘密，为第二人；而嘉发达公司从傅某处获取了商业秘密，予以使用并从中获利，应视为第三人。
根据《江苏省高级人民法院关于审理商业秘密案件有关问题的意见》第十条第二款的规定：“第三人导致商业秘密公开的方式为：（一）侵权公开；（二）通过独立开发、反向工程等合法手段获得后公开。”可知，第三人导致商业秘密公开的方式不外乎有两种情况：一种是通过侵权手段获得了商业秘密后（恶意第三人），将商业秘密予以公开，如本案中的嘉发达公司；另一种则是以合法的手段取得商业秘密（善意第三人），如通过独立开发，从他人受让取得、反向工程等方式获得商业秘密后，将商业秘密予以公开。
恶意第三人是明知或者应知第二人有侵犯商业秘密的违法、违约行为，仍从第二人处获取、使用或披露权利人的商业秘密的人。恶意第三人的行为导致商业秘密公开须满足以下构成要件，即在主观上对第二人的违法（违约）行为是“明知或应知”的，客观上实施了违法行为（包括侵权及侵权后将商业秘密对权利人以外的不特定第三人公开），给权利人造成损害，且损害与第三人的行为间具有因果关系。当恶意第三人的行为导致商业秘密公开后，其应对商业秘密的权利人承担赔偿损失、消除影响、赔礼道歉等民事责任。
侵犯商业秘密纠纷中的善意第三人则可分为两种：一种是指与恶意第三人相对的，在主观上没有故意，不知道或不应当知道第二人的违法、违约行为，从第二人处取得商业秘密的人；另一种则是通过合法手段，如独立开发、继承、反向工程等方式取得了商业秘密的人。在发生因善意第三人的行为导致商业秘密公开时，上述两种善意第三人，均可以以自己对自身所有的商业秘密具有自由处分的权利，主观上不具有侵权的故意或过失进行抗辩，对与权利人相同或类似的商业秘密公开所产生的后果不承担责任。
无论是在发生恶意第三人还是善意第三人行为导致商业秘密公开的情况时，都会因商业秘密的公开，使与该（商业秘密）信息相同或类似的信息不再具备不为公众所知悉这一要件而丧失成为商业秘密的资格。因而，商业秘密权利人应尽力做好保密工作，防止因他人的行为造成自己商业秘密权的丧失。


编者注：本文摘自北京市安中律师事务所唐青林律师主编的《中国侵犯商业秘密案件百案类评》（中国法制出版社出版）。唐青林律师近年来办理了大量侵犯商业秘密的民事案件，为多起涉嫌侵犯商业秘密罪提供辩护，在商业秘密法律领域积累了较丰富的实践经验，欢迎切磋交流，邮箱：lawyer3721@163.com，电话：13910169772。


国家商检局


国家商检局关于颁发《外国实验室认可管理办法（试行）》的通知

1988年8月25日，国家商检局


国务院有关部、委、局、办，各外贸总公司，各工贸总公司，各省、
自治区、直辖市及计划单列市经贸厅（委、局）、外贸局（总公司），各地商检局：
现将《外国实验室认可管理办法（试行）》公布实施。此办法为《进口商品质量监督管理办法》的配套文件，可对外宣传和提供。

附件：外国实验室认可管理办法（试行）

第一章 总 则
第一条 为了方便国际贸易，加强进口商品检验、监督管理，向外国厂商提供商品进入中国市场所必须的检验、认证服务，根据《中华人民共和国进出口商品检验条例》和国家商检局、国家经委、经贸部、海关总署《进口商品质量监督管理办法》，制定本办法。
第二条 中华人民共和国国家进出口商品检验局（以下简称国家商检局）对于申请获得“中国进出口商品检验实验室”资格的外国各类检测实验室（含检验机构，统称外国实验室）实施认可。凡申请承担对中国进口商品进行检验、产品质量认证、实施商检标志和质量许可制度的型式试验，以及代理工厂条件检查、监督的外国实验室，按本办法履行认可手续。
第三条 国家商检局对符合认可标准的外国实验室授予“中国进出口商品检验实验室”资格。

第二章 认可机构
第四条 国家商检局是外国实验室的认可机构，负责管理外国实验室的申请和评审工作。

第三章 认可的基本条件
第五条 申请认可的外国实验室应具备以下基本条件：
（一）必须在所在国注册，并符合当地法律规定，具有法人资格。
（二）应独立于承检商品的生产、研究设计、开发和经营业务，保证公正地位。
（三）在组织机构、工作人员、管理制度、试验与测量、仪器设备、环境等方面具有确保检测工作良好进行的各项条件，符合《外国实验室评定细则》（见附件）规定。

第四章 认可程序
第六条 外国实验室向国家商检局申请认可，索寄、填写并提交申请书，提交实验室质量保证手册（中、英文均可，最好有中文）。
第七条 国家商检局指派考核小组（一般为3—4人）审阅申请文件，并对需要进一步了解的问题进行质疑。文件审阅合格后向申请认可的外国实验室发出“同意派员评审通知书”，同时收取认证申请费。由该实验室负责接待考核小组的访问，以及负担考核所需一切费用。
第八条 考核小组按照本办法第三章规定的认可基本条件和《实验室评定细则》，对申请认可的外国实验室进行评审，作出评审报告，报国家商检局。
第九条 国家商检局对审定合格者予以批准。对于审定不合格者，给予不超过三个月的改进期限。在此期限内，申请认可的外国实验室应提供已经全部改进的证据，必要时还应通过评审员再度访问核实后，报国家商检局批准。在此期间内，如该实验室不能提供已经全部改进的证据，则不予认可。
对于批准认可者，由国家商检局颁发认可证书，并以《认可公报》形式公布，同时载入《认可外国实验室名录》。经认可的外国实验室自认可之日起，有资格承担指定的检验工作，并按年度向国家商检局交纳年费。

第五章 认可实验室的职权
第十条 经考核认可后，国家商检局根据申请，认可外国实验室承担中国进口商品下述一项或数项检验、检查工作：
（一）对指定的进口商品进行质量许可制度的工厂条件检查；
（二）对指定的进口商品进行质量许可制度的样品型式试验；
（三）对指定的已取得安全标志、合格标志的进口商品进行日常监督；
（四）对自愿申请产品认证的工厂进行条件检查；
（五）对自愿申请产品认证的样品进行型式试验；
（六）对已取得质量认证的产品进行日常监督；
（七）承担国家商检局或各地商检局指定的其它业务；
（八）在国家商检局的指导下，承办由中国进出口商品检验总公司负责安排的具体检验业务。
第十一条 被认可的外国实验室在进行上述业务时，必须遵守中国的法律和法规，执行中国的质量安全标准以及贸易双方签订的合同和其他有关文件规定。
第十二条 被认可的外国实验室在进行上述业务时，向申请人收取费用，其收费标准应本着合理、中等的原则，由该实验室根据本国情况自行制定，并送国家商检局备查。

第六章 监 督
第十三条 国家商检局对被认可的外国实验室进行监督和抽查，当发现下列情况之一时，可予以“限期改正”、“暂停检测任务”，直至“撤消认可”的处理。
（一）外国实验室获得认可的基本条件发生较大变化，达不到本办法第三章规定者；
（二）转让认可证书者；
（三）有意出具失实检测数据者；
（四）检验工作中发生较大失误，并引起严重后果者；
（五）濒临破产者。
第十四条 认可证书有效期为三年。到期后如要延长，需申请国家商检局派员复查，经复查如保持原有水平，并且在检测技术和能力上适应当时检验的要求者，经国家商检局批准颁发新的认可证书。

第七章 附 则
第十五条 本办法自公布之日起生效，由国家商检局负责解释。

附：实验室评定细则
本细则根据《外国实验室认可管理办法》（试行）制定，供实验室审核小组评定申请“中国进口商品检验实验室”称号的外国实验室使用。评定中采取资料审查和现场审查相结合的方式，以现场审查为主。具体评定办法如下：
一、评定标准
1．审查项目共分五个单项，即机构和人员、管理制度、试验与测量、仪器设备、环境条件（见评定表）；
2．每个单项中的各条全部合格者为本项合格；
3．五个单项全部合格者为总评合格。
二、评定方式
按照《评定表》规定的内容逐项进行，以“○”和“×”标记在相应评判栏目中分别表示“合格”和“不合格”。
三、审核报告
审核小组完成审核工作后，要写出完整的审核报告，其内容包括审核概况，考核成绩，评定说明，审核结论和审核组成员签字。审核结论分为“合格”、“不合格”和“限期复审”三种。五项二十一条全部合格者为“合格”，其中有一至二条不合格者可提出“限期复审”建议，超过三条不合格者为不合格。
四、复审
1．被审核单位对限期复审内容，在限期内改进后，可提出报告，请求复审；
2．国家商检局收到请求复审报告后，可派原审核小组的专家对需复审的项目进行现场核查，并提出复审报告；
3．复审结果合格，则审核结论可定为“合格”。
五、扩大认可业务范围
已经认可的实验室在认可有效期内如需扩大认可业务范围，可由国家商检局派出专家仅对（一、4）、（三、1）、（三、2）、（四、1）、（四、2）、（四、3）、（五、1）七条进行审核，全部合格者，审核结论可定为“合格”。
六、不合格实验室的再申请
不合格实验室可在六个月内提出再申请，由国家商检局派出专家仅对不合格项目进行审核，全部合格者，审核结论可定为合格。

评 定 表
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| 评 定 内 容 |评 判|问题和建议|
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|一、机构和人员 | | |
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|⒈有适应所申请承担业务的日常工作机构并有完成这些业务的工作| | |
| 程序和质量保证措施。 | | |
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|⒉有一名试验质量负责人并有文件保证其有权处理所有试验质量管| | |
| 理事务和有权直接向机构最高领导人报告工作，并能胜任此职。| | |
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|⒊有证据说明实验室的检测和管理职能不受外界干预，不与产品的| | |
| 研究、开发、设计、制造和经销发生行政的和经济的联系。 | | |
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|⒋检测人员应掌握有关产品的技术标准和检测方法并具备必要的学| | |
| 历和岗位培训。 | | |
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|⒌工厂检查人员应熟悉工厂技术管理和质量管理并具备必要的学 | | |
| 历、培训、资格和经验。 | | |
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|二、规章制度 | | |
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| | | |
|⒈应有与其申请承担业务相适应的各种规章制度，包括： | | |
| 技术责任和岗位责任制度； | | |
| 试验与测量工作质量的监督检查制度； | | |
| 仪器设备的使用、管理、计量、校准、维修制度； | | |
| 抽样、制样，以及样品收发、保管、识别、传递和处理制度； | | |
| 标准仪器和标准物质的管理制度； | | |
| 技术资料、档案管理制度； | | |
| 原始记录的填写、保管和检查制度； | | |
| 试验报告的整理、审核的批准制度； | | |
| 对检验报告提出异议的处理制度； | | |
| 保密制度； | | |
| 检验事故报告制度。 | | |
| | | |
|----------------------------------------------------------|------|----------|
|⒉应有规章制度执行情况的报告，能严格按照制度进行日常工作和| | |
| 管理。 | | |
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| 评 定 内 容 |评 判|问题和建议|
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|三、试验与测量 | | |
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|⒈拥有与所申请业务有关的标准、规范、检验方法，采用非标准的 | | |
| 检验方法应有编制的文件。 | | |
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|⒉有一个管理测试程序的正规化系统，以保证工作人员严格按照规 | | |
| 范要求的方法与程序进行测试。 | | |
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|⒊用专门表格，进行测试记录，原始记录应完整、清晰。 | | |
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|⒋有专门设计的试验报告格式，有完整、准确、清楚的试验报告。 | | |
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|四、仪器设备 | | |
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|⒈各类仪器设备的型号、数量、精度足以保证申请认证项目的测 | | |
| 试。 | | |
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|⒉仪器设备应有专人管理，所用仪器设备应100％完好，并有出厂| | |
| 合格证、检定合格证（在有效期内）、使用说明书和操作规程。 | | |
| 不合格待修，待检的应有明显标志。 | | |
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|⒊仪器设备应建立档案，其内容包括说明书、制造厂名、序号、接 | | |
| 收日期、使用日期、现放何处、保管详情、检定文件。 | | |
|------------------------------------------------------------|------|----------|
|⒋对于非标准设备应进行证实其性能合格的检定或比对试验。 | | |
|------------------------------------------------------------|------|----------|
|⒌计量器具应有有效的计量检定合格证。 | | |
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|五、环境条件 | | |
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|⒈仪器设备的检定和使用环境足以保证检测工作的要求，其温度、 | | |
| 湿度、光照度、振动、噪声、粉尘、气压、电磁辐射等参数应符 | | |
| 合有关技术文件的规定。 | | |
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|⒉仪器设备应合理布局，既便于操作又保证安全。 | | |
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|⒊实验室应经常保持干净、整齐，与试验无关的物品不带入室内。 | | |
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|⒋实验室造成的污染应在标准规定范围之内。 | | |
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|⒌实验室内应设置必要的消防安全、卫生和服务设施。 | | |
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