商业秘密及其劳动法保护

李迅


一、商业秘密的构成要件
　　商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息1。
　　这一定义规定了商业秘密的三个特征。
1、新颖性
　　不为公众所知悉，是指该信息是不能从公开渠道直接获取的。2因员工违反保密协议的约定进行披露导致该等信息成为公众所能普遍获取，不应视作该信息是能够从公开渠道直接获取。
　　不为公众所知悉体现了商业秘密的新颖性。新颖性表明商业秘密只为特定人群所知悉，商业秘密内容的价值高于行业内公共信息。新颖性要求保密信息不应包括下述信息3：
（一）该信息为其所属技术或者经济领域的人的一般常识或者行业惯例；
（二）该信息仅涉及产品的尺寸、结构、材料、部件的简单组合等内容，进
入市场后相关公众通过观察产品即可直接获得；
（三）该信息已经在公开出版物或者其他媒体上公开披露；
（四）该信息已通过公开的报告会、展览等方式公开；
（五）该信息从其他公开渠道可以获得；
（六）该信息无需付出一定的代价而容易获得。
2、实用性
　　能为权利人带来经济利益、具有实用性，是指该信息具有确定的可应用性，能为权利人带来现实的或者潜在的经济利益或者竞争优势4。实用性要求商业秘密应构成完整的具有确定的可应用性方案，而不应是无法实践操作的抽象原理或概念。
3、可控性
　　权利人对其商业信息采取了保密措施是确定权利人享有商业秘密的一个重要前提。权利人可以通过对其商业秘密采取保密措施的方式，使特定人群外其他人群非通过特定手段不能知悉，这样就使商业秘密具备可控性。为了保证商业秘密的可控性，保密措施应具有可操作性，能够直接作用于需要保密的商业信息及责任承担者本人。
　　商业秘密的构成要件互为关联。商业秘密实用性要求保证商业秘密的新颖性和可控性，商业秘密的可控性保证了商业秘密的新颖性，进而维护了其实用性。
二、保护商业秘密的意义
　　对于企业来讲，商业秘密是企业投入大量资本、人力和其它资源并经过长时间积累而形成，对于企业的经营发展具有很高的经济价值。也可以说，商业秘密是企业的重要资产。商业秘密被非法泄露，严重情况下会威胁企业的生存和发展。因而，法律禁止下列侵犯商业秘密行为5：
　　 （一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取企业的商业秘密；
　　（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的企业的商业秘密；
　　（三）与企业有业务关系的单位和个人违反合同约定或者违反企业保守
商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的企业的商业秘密；
　　（四）企业的职工违反合同约定或者违反企业保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的企业的商业秘密。
　　第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。
另外，通过反向工程等方式获得的商业秘密的，不认定为侵犯商业秘密6。
三、商业秘密的保护措施
　　商业秘密的可控性要件要求，商业秘密权利人必须对商业秘密采取合理的保密措施。公司采取保密措施，包括订立保密协议，建立保密制度7，对商业秘密权利人的职工或与商业秘密权利人有业务关系的他人提出保密要求等合理措施8。
　 司法实践中，具有下列情形之一，在正常情况下足以防止涉密信息泄漏的，应当认定权利人采取了保密措施9：
　　（一）限定涉密信息的知悉范围，只对必须知悉的相关人员告知其内容；
　　（二）对于涉密信息载体采取加锁等防范措施；
　　（三）在涉密信息的载体上标有保密标志；
　　（四）对于涉密信息采用密码或者代码等；
　　（五）签订保密协议；
　　（六）对于涉密的机器、厂房、车间等场所限制来访者或者提出保密要求；
　　（七）确保信息秘密的其他合理措施。
四、劳动法上的商业秘密保护
　　用人单位与劳动者建立劳动关系后，用人单位向劳动者披露并允许其使用保密信息，意味着用人单位把财产委托给劳动者占有、使用。所以，事实上，用人单位与劳动者建立起一种信托关系 (fiduciary relationship)。任何权利主体的权利与义务是对等的，劳动者接受用人单位的信托后，即承担起对用人单位的忠诚义务，有责任对其在履行职责过程中接触到的各种商业秘密承担保密义务。
　　从商业秘密的劳动法保护角度来看，用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项10，也可以与负有保密义务的劳动者签订专门保密协议，并可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款11。
五、保密条款或协议的设计
　　制定严谨周密的劳动合同保密条款或专门保密协议是重要的商业秘密保密措施。做到这一点，保密协议应当顾及如下方面：保密信息的定义及范围、员工对保密的承诺及保证、保密期限、符合法律规定的违约责任等。
1、商业秘密的定义及范围
　　对保密信息的定义及范围进行具体界定，有利于用人单位在发生商业秘密侵权纠纷时进行有效抗辩，因为这些内容将是具有决定意义的诉讼证据12。用人单位应结合自身实际在保密条款或保密协议中对保密信息的定义及范围作出界定。
2、劳动者对保密的承诺及保证
甘肃省人民政府


甘肃省人民政府关于印发甘肃省被征地农民养老保险暂行办法的通知

甘政发[2009]41号


各市、自治州人民政府，省政府各部门，中央在甘各单位：

　　《甘肃省被征地农民养老保险暂行办法》已经2009年4月14日省政府第26次常务会议审议通过，现予印发，请认真组织实施。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　甘肃省人民政府
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二○○九年五月四日



甘肃省被征地农民养老保险暂行办法

　　第一条　为维护被征地农民(含牧民，下同)合法权益，使被征地农民基本生活长期有保障，根据国家有关规定，结合我省实际，制定本办法。

　　第二条　本省行政区域内被政府统一征收农民承包土地(含草原、草场，下同)的，适用本办法。留有村集体机动用地的，应当按照有关规定和程序，在协商一致的基础上，可从村集体预留机动用地(包括新开垦土地)中给予调剂，调剂后原有土地面积没有减少的，暂不参加被征地农民养老保险。

　　第三条　县级以上政府统一负责被征地农民养老保险工作，各级劳动保障、国土资源、财政、农牧等部门在各自的职责范围内负责组织实施。

　　第四条　征收土地时年满16周岁(含16周岁)以上、征收土地占现有承包土地20％(不含20％)以上的被征地农民应当参加养老保险。其中征收土地80％(不含80％)以上的视为完全失地农民(情况特殊的市州可以按照最低人均占有土地量确定)，剩余土地交回村集体，转为城镇户口，纳入城镇职工基本养老保险，实行统账结合的养老保险模式；征收土地20％—80％的，视为部分失地农民，实行完全个人账户模式，与今后新型农村社会养老保险办法相衔接。

　　征收土地20％以下的暂不纳入，本办法实施后再次征收土地的，可累计计算后按本办法执行。

　　第五条　征收土地80％以上，剩余土地能够保障基本生活的，可自愿选择参加部分失地农民养老保险。

　　第六条　被征地农民(包括完全失地和部分失地)参加养老保险的费用由个人和政府共同承担，采取在征收土地时一次性趸缴的办法缴清。其中个人承担40％，从土地补偿费、安置补助费中抵缴。政府承担60％，属土地出让方式的，从土地出让收益中解决；属行政划拨方式的，由所在市州、县市区财政承担。承担比例由各市州政府确定。各市州可根据实际情况，适当提高个人缴费和政府补助标准。

　　第七条　完全失地农民，最低缴费标准以各市州上年度在岗职工社会平均工资的60％为基数，按20％的缴费比例乘以15年计算应缴费总额。个人缴费全部记入个人账户，政府补助全部记入统筹基金。参保时男超过60周岁、女超过55周岁的，每增加1岁个人少缴应缴费总额的十五分之一。男满75周岁、女满70周岁以上的，个人不缴费。

　　第八条　部分失地农民，最低缴费标准以所在市州上年度农民人均纯收入为基数，根据征地数量和对其生活影响程度划分若干档次确定缴费总额。原则上，征收土地占现有承包土地20—80％的，每10％划分一个缴费档次，按照3—8倍确定缴费总额。个人缴费和政府补助资金全部记入个人账户。参保时超过60周岁的，每增加1岁，个人少缴应缴费总额的十五分之一，75周岁以上个人不缴费。

　　第九条　完全失地农民按本办法规定的标准缴费后，办理参保登记手续，纳入城镇职工基本养老保险制度管理。其中参保缴费时男年满60周岁、女年满55周岁以上人员，由社会保险经办机构按照城镇职工基本养老保险待遇计发办法按月计发基本养老金。基本养老金由个人账户养老金和基础养老金组成。

　　参保缴费时未达到待遇享受年龄的，本人可自愿选择继续按照城镇灵活就业人员或城镇职工基本养老保险办法续缴，缴费年限连续计算，到达待遇享受年龄时按城镇职工基本养老保险办法按月计发基本养老金。

　　第十条　部分失地农民按本办法分档缴费后，办理参保登记手续，纳入今后新型农村社会养老保险管理体系。参保时年满60周岁以上人员，由社会保险经办机构按其个人账户累计储存额除以计发月数(见附件)计发养老保险待遇。60周岁以下人员，个人账户由社会保险经办机构统一管理，所缴资金存入财政专户。已开展了新型农村社会养老保险的，可按照新型农村社会养老保险办法继续参保缴费，个人账户连续记录，到达待遇享受年龄时按新型农村社会养老保险办法计发养老金。

　　第十一条　被征地农民参加养老保险后，在领取待遇前或之后死亡，其养老保险个人账户的储存额或余额中的个人实际缴费部分(包括本金和利息)，由其法定继承人或指定受益人凭有效证件，一次性领取。无法定继承人或无指定受益人的，个人账户中的储存额或余额并入统筹基金或调剂金。

　　第十二条　征地时，由国土资源部门负责对被征地农民征地项目、涉及人数、补偿标准、征地面积、费用筹集方式等进行征前告知、听证。劳动保障部门负责社会保障费用审核。

　　农牧部门负责征地时农民家庭承包土地面积界定、核实工作。

　　第十三条　被征地农民参加养老保险，由所在村(居)民委员会负责向乡镇政府(街道办事处)填报被征地数量、涉及人数等情况，并在本村(社区)范围内张榜公示，公示时间不得少于7天。乡镇政府(街道办事处)负责对其审核后报县市区社会保险经办机构，由县市区社会保险经办机构负责会同同级国土资源部门确定完全失地或部分失地，进行分类管理。

　　第十四条　县市区社会保险经办机构依据完全失地或部分失地农民的缴费标准，确定被征地农民养老保险应缴费额，并通知国土资源和财政部门。国土资源和财政部门预先留足养老保险费用，由国土资源部门将被征地农民的个人缴费划入财政专户。财政专户管理机构负责向国土资源和社会保险经办机构出据收款凭证。政府承担部分由财政部门依据社会保险经办机构提供的数据，负责将资金划入财政专户，并将划入凭证交社会保险经办机构。

　　第十五条　社会保险经办机构依据财政部门提供的缴费凭证为参保人员建立个人账户。被征地农民养老保险个人账户按完全失地和部分失地分别管理。完全失地的，参照城镇职工基本养老保险个人账户管理办法管理；部分失地的，个人账户由社会保险经办机构单独建账，单独核算，所缴资金存入专设的财政专户，单独管理。个人账户储存额利息在国家统一规定前，暂按人民银行公布的一年期人民币存款利率计息。个人账户建立后，由社会保险经办机构负责发给参保人员被征地农民养老保险参保缴费手册，手册准确记录参保人员基本信息和缴费情况，作为参保人员缴费凭证。

　　第十六条　县市区财政部门设立被征地农民养老保险基金财政专户，县市区社会保险经办机构设立被征地农民养老保险基金支出户。财政专户用于储存政府补助资金和个人缴费资金及其所产生的利息收入。支出户用于支付到达待遇享受年龄人员的养老金。被征地农民养老保险基金财政专户管理、支出管理、预决算管理、审计监督按现行社会保险基金管理办法执行。

　　第十七条　国家工作人员在被征地农民社会养老保险工作中玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，依照有关规定追究行政责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

　　第十八条　本办法实施中的具体问题由省劳动和社会保障厅负责解释。

　　第十九条　本办法自发布之日起实施。

　附件：个人账户养老金计发月数表.doc
http://www.gansu.gov.cn/Upload/ZH/2009512153129408.doc